如何準確確定勞動案件 的賠償金額

前言：隨著勞動爭議案件數(shù)量的不斷增加，打勞動官司也日漸進入人們的生活。不少勞動者以為有理就能打贏官司，其實不然，目前我國勞動爭議案件當事人的訴訟常識還停留在較低水平，亟待提高，因此筆者在本文對打勞動官司時應(yīng)當注意的技巧和常見問題作一些介紹。

　　律師在辦案過程中，經(jīng)常碰到這樣的情況：一些勞動者在勞動仲裁申訴和訴訟時，由于不熟悉勞動法和缺乏經(jīng)驗，錯誤提出了較低的賠償金額或不合理的請求，最后由于程序上和時效等方面因素，導(dǎo)致無法最大限度保護合法權(quán)益。像這種在進入司法程序之前沒有整理出正確思路、自愿放棄權(quán)利的情況十分可惜，即使后來聘請了專業(yè)律師，由于律師介入時間較遲，往往也無能為力。下面就談?wù)勅绾握_確定勞動仲裁、訴訟的請求金額，希望讀者能有所啟發(fā)。

　　一、追索勞動報酬的案件

　　1、因克扣、拖欠工資引起的糾紛。對于企業(yè)克扣、拖欠勞動者工資的，按照國家現(xiàn)行規(guī)定，勞動者在提起勞動仲裁和訴訟時，不僅有權(quán)要求企業(yè)返還克扣、無故拖欠的全部工資，而且可以要求企業(yè)加發(fā)25%的賠償金。依據(jù)是勞部發(fā)(1995)223號文第3條，此規(guī)定帶有懲罰性質(zhì)，主要是針對用人單位違反國家有關(guān)法規(guī)政策的行為。因此如果企業(yè)克扣或拖欠工資無理的話，仲裁委員會和法院一般都會支持25%的工資賠償金。

　　這里應(yīng)當明確的一點是“工資”的含義，很多勞動者誤以為工資就是指勞動合同中約定的基本工資，這是對法律條文的錯誤理解，不管是按照國家統(tǒng)計局還是原勞動部的有關(guān)文件，“工資”不僅僅是基本工資，還包括獎金、加班費、補貼等等。因此，對工資一詞含義正確的理解應(yīng)該是用人單位實際支付給勞動者的全部工資性收入，而且不低于當?shù)刈畹凸べY標準；勞動者實際工資收入低于最低工資標準的，按最低工資標準計算。這就要求勞動者在勞動仲裁、訴訟前要準備有關(guān)工資數(shù)額的證據(jù)，最好在簽訂合同的時候就明確約定。掌握了這一點，勞動者才能最大限度的保護權(quán)益。
　

　　2、因發(fā)放加班費引起的糾紛。對于實行標準工時的企業(yè)，安排勞動者加點、加班的延長勞動者工作時間的，應(yīng)當按規(guī)定支付加班、加點工資。如果是綜合計算工時的勞動者，在一個計算周期內(nèi)超過標準工時的工作小時數(shù)的，同樣應(yīng)該支付加班工資，其中法定節(jié)假日的工作應(yīng)當支付三薪。

　　在計算加班費時主要區(qū)分以下3種情況：正常工作日延長工作時間的，應(yīng)當支付不低于150%的工資；休息日安排加班而沒有補休的，應(yīng)當支付不低于200%的工資；法定節(jié)假日安排加班的，應(yīng)當支付不低于300%的工資。這里應(yīng)當注意的是如何確定加班工資的計算基準？具體計算公式是：用月工資總額除以月工作天數(shù)或小時數(shù)可得出職工日平均工資和小時平均工資，作為計算加班工資的基數(shù)。月工資總額同樣按照《國家統(tǒng)計局發(fā)布關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》，是由6個部分組成：包括計時工資、計件工資、獎金津貼和補貼、加班加點工資和特殊情況下支付的工資，而不是勞動合同中約定的基本工資。還有一點，月工作天數(shù)和小時數(shù)應(yīng)當按照根據(jù)勞社部發(fā)(2000)8文的規(guī)定計算，分別是20．92天和167．4小時。注意到以上兩點，在計算加班工資時就不會少算或漏算了。

　　勞動者在進行加班費追索時，如果企業(yè)還存在克扣、拖欠加班工資的情形，勞動者同樣可要求額外支付25%的工資賠償金。為了避免訴訟請求不當，勞動者也應(yīng)當注意用人單位可以不支付加班費的特殊情況：勞動者自愿加班的、計件工資沒有完成工作量的、經(jīng)勞動保障部門批準實行不定時工種的（主要指企業(yè)高層管理人員）。

　　3、因用人單位辭退造成工資損失的糾紛。這里的損失包括因誤工造成的本人工資損失和25%的工資賠償金。如果司法機關(guān)認定企業(yè)辭退不能成立，一般會支持勞動者期間的工資收9 7 3 1 2 3 4 4 8 : 來源：轉(zhuǎn)載

入損失。

　　問題在于此類爭議勞動者是否也可以要求25%的賠償金？法院在處理實踐中，主要是把握企業(yè)的辭退是否成立、勞動者是否存在過錯以及過錯程度等因素。如前所說，工資賠償金具有懲罰性質(zhì)，因此如果勞動者存在過錯，法院可以不判賠25%的工資賠償；如果勞動者沒有過錯，企業(yè)應(yīng)當支付25%的工資賠償金。

　　二、要求支付經(jīng)濟補償金、代通知金的案件

　　1、經(jīng)濟補償金糾紛。按照國家有關(guān)規(guī)定，企業(yè)違法解除勞動合同的，或者按照有關(guān)規(guī)定解除勞動合同的，應(yīng)當向勞動者支付一次性經(jīng)濟補償金。勞動者在索取一次性經(jīng)濟補償金時，按照勞動者在本單位工作時間每滿一年發(fā)放1個月工資，按照本人前12個月平均工資的標準計算。勞動者的月平均工資低于企業(yè)月平均工資的，按企業(yè)月平均工資的標準支付。如果地方規(guī)定和原勞動部規(guī)定不一致的，適用較高標準。應(yīng)當明確一點，除了企業(yè)依據(jù)《勞動法》第25條做出的過失性辭退不成立時無需支付而外經(jīng)濟補償金以外，其他情況下沒有按規(guī)定支付經(jīng)濟補償?shù)?，還應(yīng)當增加50%的額外經(jīng)濟補償金。實踐中很多勞動者不注意靈活運用這一點，損失了一筆不小的數(shù)目。

　　這類糾紛有兩種比較特殊的情形需要特別注意：一是企業(yè)在試用期內(nèi)解除勞動關(guān)系沒有依據(jù)的，也應(yīng)當按規(guī)定支付經(jīng)濟補償金；二是對于事實勞動關(guān)系的經(jīng)濟補償，實踐中各地處理方式不大一致，如果屬于解除沒有簽訂勞動合同而形成的事實勞動關(guān)系，應(yīng)當支付經(jīng)濟補償金，如果屬于解除合同期滿沒有補簽合同形成的事實勞動關(guān)系，法院一般視為勞動關(guān)系終止，不支持經(jīng)濟補償金。

　　2、提前通知金糾紛。企業(yè)沒有提前30天書面通知解除勞動關(guān)系的，除了應(yīng)當支付經(jīng)濟補償金以外，還應(yīng)當支付勞動者代通知金（提前通知金），標準是本人一個月工資，計算基數(shù)同經(jīng)濟補償金。實踐中并非各地都執(zhí)行這條規(guī)定，勞動者在進行勞動仲裁或者訴訟時，需要看當?shù)?a href=http://getpedicuristjobs.com/fgbz/ target=_blank class=infotextkey>法規(guī)政策有否要求。

　　三、要求賠償違約金的案件

　　1、明確約定違約金的案件。勞動合同是雙方真實、自主意識表示，如果雙方在勞動合同中已作出明確、合理的約定，則企業(yè)違法或者違約時應(yīng)當按照勞動合同規(guī)定執(zhí)行，支付勞動者違約金。同時，如果賠償實際損失金額超出約定的，勞動者還可以要求增加賠償金額。但在實際處理中，一些法院可能會認為，經(jīng)濟補償金性質(zhì)屬于法定的違約金，既然支持了法定違約金，就沒有必要在判用人單位支付合同違約金了。

　　2、沒有明確約定違約金的案件。雙方對違約金額沒有約定的，企業(yè)應(yīng)當按照勞動者的實際損失予以賠償。比如，企業(yè)違反規(guī)定或約定解除勞動關(guān)系，勞動者在提起勞動仲裁、訴訟時可以選擇繼續(xù)履行勞動合同，并要求企業(yè)賠償停工造成的損失及仲裁和訴訟增加的費用（包括仲裁費，訴訟費，交通費，律師費和證人出庭費等）；也可以選擇解除勞動合同，要求企業(yè)支付經(jīng)濟補償金和賠償經(jīng)濟損失，甚至包括合同期未滿的工資損失等等也是可行的，實踐中也有判例。

　　3、用人單位反訴經(jīng)濟損失和培訓(xùn)費的糾紛。在一些企業(yè)違法解除勞動合同引發(fā)的爭議中，用人單位為了減少損失，可能會反訴勞動者賠償經(jīng)濟損失和培訓(xùn)費等。司法機關(guān)主要也是根據(jù)雙方過錯責任大小劃分責任，進行認定處理的。如果企業(yè)辭退不成立，勞動者沒有責任的，那當然不需賠償經(jīng)濟損失；至于培訓(xùn)費，如果勞動者不愿意繼續(xù)履行勞動合同沒有違反公平原則的，法院也不會支持企業(yè)的主張。但是，如果涉及較大數(shù)額的經(jīng)濟損失或者培訓(xùn)費且勞動者有部分過錯的話，當事人有必要了解本身是的過錯大小、培訓(xùn)費數(shù)額及服務(wù)期等情況，以便準確、完善的提出請求和相應(yīng)的理由。

　　關(guān)于解除勞動合同涉及的培訓(xùn)費用問題可以參照原勞動部的規(guī)定：如果雙方有勞動合同或者培訓(xùn)合同約定培訓(xùn)費9 7 3 1 2 3 4 4 8 : 來源：轉(zhuǎn)載

、服務(wù)期的，一般按照約定處理，但培訓(xùn)費必須是單位實際出資并要求有憑證。如果在試用期內(nèi)，勞動者不必賠償培訓(xùn)費；如果是在試用期滿后的勞動期內(nèi)，合同有約定服務(wù)期的，按服務(wù)期等分出資金額，以職工已履行的服務(wù)期限遞減支付；沒約定服務(wù)期的，按勞動合同期等分出資金額，以職工已履行的合同期限遞 減支付。沒有約定合同期的，按５年服務(wù)期等分出資金額，以職工已履 行的服務(wù)期限遞減支付；雙方對遞減計算方式已有約定的，從其約定。

　　四、社會保險費案件

　　1、要求補繳社會保險費糾紛。如果當?shù)匾呀?jīng)開展養(yǎng)老、失業(yè)、生育、工傷和醫(yī)療保險，企業(yè)沒有按照規(guī)定為勞動者辦理參保手續(xù)的，勞動者可提出補繳全部社保費。具體繳費時間按照勞動者入職之日起到離職之日至止計算，繳費工資基準按照勞動者的實際工資收入計算，繳費比率按照當?shù)氐囊?guī)定和企業(yè)性質(zhì)確定。仲裁和法院一般都認同社會保險不受60天仲裁時效限制。還有值得注意的地方是，目前很多企業(yè)都沒有在試用期內(nèi)簽訂勞動合同，因此此期間也沒有為勞動者辦理社會保險，但是按照國家規(guī)定即使是在試用期內(nèi)企業(yè)也應(yīng)當為勞動者繳納社會保險費的。

　　2、要求企業(yè)賠償社會保險待遇損失糾紛。如果企業(yè)沒有辦理失業(yè)保險，可要求企業(yè)賠償解除勞動關(guān)系后再就業(yè)前根據(jù)失業(yè)保險政策可取得的失業(yè)救濟費，此外還有醫(yī)療保險待遇損失，工傷保險待遇損失等，都可以要求企業(yè)賠償。

　　五、要求享受工傷待遇的案件

　　1、醫(yī)療待遇的糾紛。勞動者因工受傷或者患職業(yè)病，在醫(yī)療期內(nèi)可以享受如下待遇：含掛號費、治療費、藥費、檢驗費、手術(shù)費、住院普通床位費、就醫(yī)路費等，由社會保險部門和用人單位共同承擔。如果企業(yè)沒有為工傷職工辦理工傷保險，上述醫(yī)療費用全部由其承擔。企業(yè)還應(yīng)當承擔職工住院治療的伙食費2/3，標準按照當?shù)匾蚬霾罨锸逞a助標準支付。果由于企業(yè)的原因沒有訂立勞動合同，或訂立無效勞動合同，造成勞動者工傷、醫(yī)療待遇損失的，除按國家規(guī)定為勞動者提供工傷、醫(yī)療待遇外，還應(yīng)支付勞動者相當于醫(yī)療費用25%的賠償費用。

　　2、工傷津貼待遇糾紛。從受傷之日起到醫(yī)療期終結(jié)時止，企業(yè)應(yīng)當支付職工工傷工資，
標準按照受傷前12個月的平均工資計算。如果企業(yè)還存在克扣、無故拖欠工傷工資的情形，同樣可以要求額外支付25%的工資賠償金。

　　3、其他各項工傷待遇糾紛。包括一次性殘疾補償金、殘疾退休金、一次性醫(yī)療補助金、一次性就業(yè)補助金（工傷辭退費）、安家補助費、遺屬撫恤金和供養(yǎng)直系親屬、配偶生活補助費等，以上各項具體工傷待遇項目的比例按照國務(wù)院新頒布的《工傷保險條例》和當?shù)氐?a href=http://getpedicuristjobs.com/fgbz/ target=_blank class=infotextkey>法規(guī)政策執(zhí)行。廣東省范圍內(nèi)的地方法規(guī)政策仍然按照《廣東省社會工傷保險條例》及實施細則的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

　　處理工傷、工亡待遇糾紛時有幾個問題需明確：要求各項工傷待遇必須先經(jīng)過工傷認定和勞動能力、傷殘等級鑒定。如果用人單位沒有參加工傷社會保險，則應(yīng)當賠償所有工傷待遇。如果用工方不是勞動法合法主體，則不屬于工傷，其賠償范圍可以參照工傷處理。

　　六、要求各類補助費待遇的案件

　　1、患病醫(yī)療補助費糾紛。已參加當?shù)蒯t(yī)療保險的，按照當?shù)匾?guī)定的標準享受待遇。由于企業(yè)原因沒有參保的，其損失由企業(yè)承擔。企業(yè)在勞動者醫(yī)療期滿后解除勞動合同的，應(yīng)當按規(guī)定支付3-6個月的醫(yī)療補助費，重病的還應(yīng)當增加50%，癌癥等增加100%。

　　2、生育保險待遇糾紛。主要包括產(chǎn)假工資、生育津貼、分娩營養(yǎng)補助費和生育醫(yī)療費（包括檢查費、接生費、手術(shù)費、住院費、藥費及生育出院后產(chǎn)假期內(nèi)因生育引起疾病的醫(yī)療費）等等。按國家規(guī)定，女職工產(chǎn)假期間，企業(yè)不得降低其基本工資，因此引發(fā)的爭議按照工資爭議處理。其它的產(chǎn)9 7 3 1 2 3 4 4 8 : 來源：轉(zhuǎn)載

假待遇賠償具體要按照國家或當?shù)氐纳ｋU政策的規(guī)定處理，如果因用人單位逃避生育保險義務(wù)造成勞動者損失的，同樣可要求其賠償全部損失。

　　3、非因工受傷補助費糾紛。如果地方有規(guī)定的，按照當?shù)胤ㄒ?guī)政策執(zhí)行。值得一提的是，1956年頒布的《中華人民共和國勞動保險條例》及其實施細則至今仍然有效，按照其規(guī)定，非因工受傷待遇含：

（一）醫(yī)療費：包括診療費、手術(shù)費、住院費及普通藥費；貴重藥費、住院的伙食費及就醫(yī)路費則由本人負擔。

（二）病傷假期工資：醫(yī)療期間連續(xù)6個月內(nèi)的，按月給付病傷假期工資，其標準如下：本企業(yè)工齡不滿２年者，為本人工資６０％；已滿２年不滿４年者，為本人工資７０％；已滿４年不滿６年者，為本人工資８０％；已滿６年不滿８年者，為本人工資９０％；已滿８年及８年以上者，為本人工資１００％。

（三）非因工負傷救濟費：醫(yī)療期間連續(xù)超過6個月的，病傷假期工資停發(fā)，改為按月給付非因工負傷救濟費，其標準如下：本企業(yè)工齡不滿１年者，為本人工資４０％；已滿１年未滿３年者，為本人工資５０％；３年及３年以上者，為本人工資６０％。此項救濟費付至能工作或確定為殘廢或死亡時止。

（四）非因工殘廢救濟費： 非因工負傷醫(yī)療終結(jié)，確定為殘廢完全喪失勞動力退職后，除領(lǐng)取非因工殘廢救濟費、本人死亡時的喪葬補助費及供養(yǎng)直系親屬救濟費外，其他勞動保險待遇應(yīng)停止享受。

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